全国免费咨询热线:400-123-4567

最新业绩

云顶集团律师业绩

  银之杰:北京市中银律师事务所关于上市公司重大资产重组前发生业绩“变脸”或本次重组存在拟置出资产情形的专项核查意见

  北京市中银律师事务所 关于上市公司重大资产重组前发生业绩“变脸”或本次重组 存在拟置出资产情形的专项核查意见 致:深圳市银之杰科技股份有限公司 北京市中银律师事务所(以下简称“本所”)接受深圳市银之杰科技股份有限公司(以下简称“银之杰”、“上市公司”或“公司”)的委托,担任银之杰本次发行股份及支付现金购买资产并募集配套资金(以下简称“本次重组”)项目的专项法律顾问。 2016年6月24日,中国证券监督管理委员会(以下简称“中国证监会”) 发布《关于上市公司重大资产重组前发生业绩“变脸”或本次重组存在拟置出资产情形的相关问题与解答》(以下简称“《相关问题与解答》”),规定上市公司重大资产重组前一会计年度发生业绩“变脸”、净利润下降50%以上(含由盈转亏),或本次重组拟置出资产超过现有资产50%的,为避免相关方通过重组行为逃避有关义务、责任,独立财务顾问、律师、会计师和评估师应当勤勉尽责,按照《相关问题与解答》的要求对上市公司相关事项进行专项核查并发表明确意见。 鉴于银之杰本次重组前一会计年度发生净利润下降50%以上,属于上述《相 关问题与解答》所规定的情形。现本所根据《相关问题与解答》的要求,就《相关问题与解答》中需要律师发表法律意见的事宜出具本法律专项核查意见(以下简称“本专项核查意见”)。 为出具本专项核查意见,本所及经办律师根据中国现行的法律、行政法规、部门规章及其他规范性文件之规定,查阅了其认为必须查阅的文件,包括公司提供的有关政府部门的批准文件、有关记录、资料、证明。 对于出具本专项核查意见至关重要而又无法得到独立证据支持的事实,本所及经办律师依赖于政府有关主管部门、银之杰或者其他有关机构出具的有关文件以出具相应的意见。 在前述调查过程中,本所及经办律师得到本次重组相关当事人如下保证,即其已经提供了本所及经办律师认为出具本专项核查意见所必需的、真实的原始书面材料、副本材料或口头证言,有关材料上的签字和/或印章均是真实的,有关副本材料或复印件均与正本材料或原件一致。其提供给本所及经办律师的文件和材料是真实、准确、完整和有效的,并无虚假记载、误导性陈述或重大遗漏之处。 本所及经办律师依据本专项核查意见出具日以前已经发生或存在的事实和中国现行法律、行政法规、部门规章及其他规范性文件的有关规定发表法律意见,而不对中国之外的任何其他国家和地区的法律问题发表法律意见。 本所及经办律师仅就与公司本次重组有关中国法律问题发表意见,而不对有关会计、审计等专业事项发表意见。在本专项核查意见中对有关财务报告、审计报告中某些数据和结论的引述,并不意味着本所及经办律师对这些数据、结论的真实性和准确性作出任何明示或默示保证。本所及经办律师并不具备核查和评价该等数据的适当资格。 本所及经办律师同意将本专项核查意见作为本次重组必备的法定文件,随同其他必备材料提呈审查,并依法对所出具的核查意见承担相应的法律责任。 本专项核查意见仅供银之杰为本次重组之目的使用,未经本所及经办律师书面许可,不得用作任何其他目的和用途。 一、上市后的承诺履行情况,是否存在不规范承诺、承诺未履行或未履行完毕的情形 (一)承诺履行情况 根据银之杰提供的资料,并经独立财务顾问查询上市公司公告,银之杰及银之杰控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员自银之杰上市后的承诺(不包括因本次重大资产重组所作承诺)履行情况如下: 承诺主 承诺事 承诺 承诺内容 履约情况 体名称 项类别 开始日期 说明 公司实 截至本专 际控制 公司共同控制人张学君、陈向军和李军就非公 项意见出 人张学其他承 2016-06-01 开发行股票的相关事项承诺如下: 具之日, 君、陈诺 本人承诺不越权干预公司经营管理活动,不 承诺人均 向军、 会侵占公司利益。 遵守了所 李军 作承诺 承诺主 承诺事 承诺 承诺内容 履约情况 体名称 项类别 开始日期 说明 公司的董事、高级管理人员就非公开发行股票 的相关事项承诺如下: “1、承诺不无偿或以不公平条件向其他单位或 者个人输送利益,也不采用其他方式损害公司 截至本专 公司董 利益; 项意见出 事、高其他承 2016-06-01 2、承诺对本人的职务消费行为进行约束; 具之日, 级管理诺 3、承诺不动用公司资产从事与其履行职责无 承诺人均 人员 关的投资、消费活动; 遵守了所 4、承诺由董事会或薪酬委员会制定的薪酬制 作承诺 度与公司填补回报措施的执行情况相挂钩; 5、承诺拟公布的公司股权激励的行权条件与 公司填补回报措施的执行情况相挂钩。” 公司就非公开发行股票的相关事项承诺如下: 截至本专 “本公司及本公司控制的企业没有、且亦不会 项意见出 银之杰其他承 2016-01-25 违反《证券发行与承销管理办法》第十七条等 具之日, 诺 有关法规的规定,直接或间接对本次发行的认 承诺人均 购对象及其股东或合伙人、资产管理产品及其 遵守了所 委托人,提供财务资助或者补偿。” 作承诺 公司共同控制人张学君、陈向军和李军就非公 开发行股票的相关事项承诺如下: 公司实 “1、本人、本人控制的企业、与本人关系密切 截至本专 际控制 的近亲属没有、且亦不会违反《证券发行与承 项意见出 人张学其他承 2016-01-25 销管理办法》第十七条等有关法规的规定,直 具之日, 君、陈诺 接或间接对本次发行的认购对象及其股东或 承诺人均 向军、 合伙人、资产管理产品及其委托人,提供财务 遵守了所 李军 资助或者补偿; 作承诺 2、本人承诺不越权干预公司经营管理活动, 不会侵占公司利益。” 公司的董事、高级管理人员就非公开发行股票 的相关事项承诺如下: “1、承诺不无偿或以不公平条件向其他单位或 者个人输送利益,也不采用其他方式损害公司 截至本专 公司董 利益; 项意见出 事、高其他承 2016-01-25 2、承诺对本人的职务消费行为进行约束; 具之日, 级管理诺 3、承诺不动用公司资产从事与其履行职责无 承诺人均 人员 关的投资、消费活动; 遵守了所 4、承诺由董事会或薪酬委员会制定的薪酬制 作承诺 度与公司填补回报措施的执行情况相挂钩; 5、承诺拟公布的公司股权激励的行权条件与 公司填补回报措施的执行情况相挂钩。” 董事长陈向军、总经理李军计划自2015年7 月13日起六个月内,通过深圳证券交易所证 已履行完 券交易系统允许的方式(包括但不限于集中竞 毕,履行 陈向军;股份增 2015-07-13 价、大宗交易、证券公司或基金管理公司定向 期限内承 李军 持承诺 资产管理等方式等)增持本公司股份,拟合计 诺人均遵 增持金额不低于2000万元人民币,增持所需 守了所作 资金为其自筹取得,并承诺在本次增持期间及 承诺 增持完成后的六个月内不转让本次所增持的 承诺主 承诺事 承诺 承诺内容 履约情况 体名称 项类别 开始日期 说明 公司股份。 作为资产重组的交易对方,冯军就本次交易对 所获得的银之杰股票锁定期事宜,承诺如下: “自公司股票上市之日起三十六个月内,不转 前次资 让或者委托他人管理其直接或者间接持有的 已履行完 产重组 公司本次发行前已发行的股份,也不由公司回 毕,履行 交易对股份限 购其直接或者间接持有的公司本次发行前已 期限内承 方冯 售承诺 2014-12-05 发行的股份。 诺人均遵 军,现 前述期限届满且公司在指定媒体披露标的公 守了所作 任公司 司2016年度《专项审核报告》和《减值测试 承诺 董事 报告》后,本次向我们发行的全部股份扣减其 各自累积应补偿的股份数后可解锁,扣减后我 们各自可解锁的股份数量小于或等于0的,则 我们分别可解锁的股份数为0。” 作为资产重组的交易对方,冯军关于北京亿美 软通科技有限公司(以下简称“亿美软通”)的 前次资 业绩承诺如下: 产重组 “亿美软通在盈利承诺期内实现的实际净利润 已履行完 交易对业绩承 数不低于亿美软通按照资产评估报告收益法 毕,履行 方冯诺及补 2014-01-01 预测的净利润数,其中,2014年度承诺净利润 期限内承 军,现 偿安排 数不低于3840万元、2015年度承诺净利润数 诺人均遵 任公司 不低于4800万元、2016年度承诺净利润数不 守了所作 董事 低于6000万元。”如果实际利润低于上述承诺 承诺 利润,业绩补偿义务人冯军、李岩将按照《盈 利预测补偿协议》的相关规定对公司进行补 偿。 为规范资产重组完成后的关联交易,作为资产 重组的交易对方,冯军承诺如下: “1、本次交易完成后,本人/本公司及本人/本 公司对外投资的企业(包括但不限于直接持 股、间接持股或委托持股)、实际控制或担任 关于同 董事、高级管理人员的企业将尽可能减少与银 前次资业竞 之杰及其下属公司(包括但不限于亿美软通) 截至本专 产重组争、关 的关联交易,不会利用自身作为银之杰股东之 项意见出 交易对联交 地位谋求与银之杰及其下属公司(包括但不限 具之日, 方冯易、资 2014-11-13 于亿美软通)在业务合作等方面给予优于市场 承诺人均 军,现金占用 第三方的权利;不会利用自身作为银之杰股东 遵守了所 任公司方面的 之地位谋求与银之杰及其下属公司(包括但不 作承诺 董事 承诺 限于亿美软通)达成交易的优先权利。 2、若发生必要且不可避免的关联交易,本人/ 本公司及本人/本公司对外投资的企业(包括但 不限于直接持股、间接持股或委托持股)、实 际控制或担任董事、高级管理人员的企业将与 银之杰及其下属公司(包括但不限于亿美软 通)按照公平、公允、等价有偿等原则依法签 承诺主 承诺事 承诺 承诺内容 履约情况 体名称 项类别 开始日期 说明 订协议,履行合法程序,并将按照有关法律法 规和公司规定履行信息披露义务及相关内部 决策程序和回避制度,关联交易价格依照与无 关联关系的独立第三方进行相同或相似交易 时的价格确定,保证关联交易价格具有公允 性,亦不利用该等交易从事任何损害银之杰及 其股东的合法权益的行为。 本人/本公司保证将依照公司规定参加股东大 会,平等地行使相应权利,承担相应义务,不 利用股东地位谋取不正当利益,不利用关联交 易非法转移银之杰及其下属子公司(包括但不 限于亿美软通)的资金、利润,保证不损害银 之杰及其股东的合法权益。 若违反上述声明和保证,本人/本公司将对前述 行为给银之杰造成的损失向银之杰进行赔 偿。” 为了有效避免同业竞争,作为资产重组的交易 对方,冯军承诺如下: “1、本人/本公司(包括本人/本公司关联人, 关联人定义同《深圳证券交易所创业板上市规 则》)目前没有在中国境内或境外单独或与其 他自然人、法人、合伙企业或组织,以任何形 式(包括但不限于通过独自经营、合资经营、 联营、租赁经营、承包经营、委托管理等方式 拥有其他公司或企业的股权或权益等)直接或 间接从事或参与任何对银之杰及亿美软通构 成竞争的业务及活动,或拥有与银之杰及亿美 软通存在竞争关系的任何经济实体、机构、经 关于同 济组织的权益。 前次资业竞 2、在今后的业务中,本人/本公司及本人/本公 截至本专 产重组争、关 司控制的其他企业不与银之杰及亿美软通业 项意见出 交易对联交 务产生同业竞争,即本人/本公司及其控制的其 具之日, 方冯易、资 2014-05-20 他企业(包括本人/本公司及控制的其他企业全 承诺人均 军,现金占用 资、控股公司及本人/本公司控制的其他企业对 遵守了所 任公司方面的 其具有实际控制权的公司)不会以任何形式直 作承诺 董事 承诺 接或间接的从事与银之杰及亿美软通业务相 同或相似的业务。 3、如银之杰或亿美软通认定本人/本公司及本 人/本公司控制的其他企业现有业务或将来产 生的业务与银之杰或亿美软通业务存在同业 竞争,则本人/本公司及本人/本公司控制的其 他企业将在银之杰或亿美软通提出异议后及 时转让或终止该业务。 4、本人/本公司及本人/本公司控制的其他企业 保证严格遵守公司章程的规定,不利用股东、 实际控制人、董事、监事、高级管理人员的地 位谋求不当利益,不损害银之杰及亿美软通的 合法权益。 5、本承诺函自出具之日起至本人/本公司获得 承诺主 承诺事 承诺 承诺内容 履约情况 体名称 项类别 开始日期 说明 的银之杰股份全部解锁前及之后三年内具有 法律效力,构成对本人/本公司及本人/本公司 控制的其他企业具有法律约束力的法律文件, 如有违反,所得利益归银之杰所有,如给银之 杰或亿美软通造成损失,本人/本公司及本人/ 本公司控制的其他企业承诺将承担相应的法 律责任。” 募集资金使用承诺内容如下: 已履行完 募集资 “公司承诺在使用超募资金补充流动资金后12 毕,履行 银之杰金使用 2014-04-09 个月内不进行证券投资、委托理财、衍生品投 期限内承 承诺 资、创业投资等高风险投资以及为他人提供财 诺人均遵 务资助。” 守了所作 承诺 已履行完 公司就实施股权激励计划承诺如下: 毕,履行 银之杰其他承 2013-08-20 公司承诺不为激励对象依本激励计划获取有 期限内承 诺 关权益提供以及其他任何形式的财务资 诺人均遵 助,包括为其提供担保。 守了所作 承诺 公司实 际控制 股份限售承诺内容如下: 人张学 “自公司股票上市之日起三十六个月内,不转 君、陈 让或者委托他人管理其公司首次公开发行股 已履行完 向军、 票发行前所直接和间接持有的本公司股份,也 毕,履行 李军以股份限 2010-05-26 不由公司回购其持有的股份。三十六个月的锁 期限内承 及持有 售承诺 定期满后,在本人任职期间,每年转让所持有 诺人均遵 公司 的公司股份不超过本人所持公司股份数的百 守了所作 5%以上 分之二十五;本人离职后半年内,不转让所持 承诺 股份的 有的公司股份。” 股东何 晔 公司共同控制人张学君、陈向军和李军,以及 持有公司 5%以上股份的股东何晔,就避免同 公司实 业竞争作出了以下承诺: 际控制 “1、本人目前没有在中国境内任何地方或中国 人张学关于同 境外,云顶集团直接或间接发展、经营或协助经营或参 君、陈业竞 与与公司业务存在竞争的任何活动,亦没有在 截至本专 向军、争、关 任何与公司业务有直接或间接竞争关系的公 项意见出 李军以联交 司或企业拥有任何直接或间接权益。 具之日, 及持有易、资 2010-05-26 2、自本承诺函签署之日起,本人将不直接或 承诺人均 公司金占用 间接经营任何与股份公司经营的业务构成竞 遵守了所 5%以上方面的 争或可能构成竞争的业务,也不参与投资任何 作承诺 股份的 承诺 与股份公司生产的产品或经营的业务构成竞 股东何 争或可能构成竞争的其他企业。 晔 3、自本承诺函签署之日起,本人将不会利用 公司股东的身份进行损害公司及股东利 益的经营活动。 4、如上述承诺被证明是不真实的或未被遵守, 承诺主 承诺事 承诺 承诺内容 履约情况 体名称 项类别 开始日期 说明 本人将向公司赔偿一切直接或间接的损失,并 承担相应法律责任。” (二)法律顾问核查意见 经核查,本所律师认为,除上述部分因暂未到期而未履行完毕的承诺以外,银之杰上市后至本专项核查意见出具之日,不存在不规范承诺、承诺未履行或未履行完毕的情形。对于尚未履行完毕的承诺,本次交易完成后,相关承诺方将按照承诺的具体内容继续严格履行,不会对上市公司产生重大不利影响。 二、最近三年的规范运作情况,是否存在违规资金占用、违规对外担保等情形,上市公司及其控股股东、实际控制人、现任董事、监事、高级管理人员是否曾受到行政处罚、刑事处罚,是否曾被交易所采取监管措施、纪律处分或者被我会派出机构采取行政监管措施,是否有正被司法机关立案侦查、被中国证监会立案调查或者被其他有权部门调查等情形 (一)是否存在违规资金占用、违规对外担保等情形 根据瑞华会计师事务所(特殊普通合伙)对上市公司最近三年的年度财务报告进行审计所出具的瑞华审字【2016】48020002号、瑞华审字【2017】48020002号、瑞华审字【2018】48020004号《审计报告》,以及瑞华会计师事务所出具的瑞华核字【2016】48020001号、瑞华核字【2017】48020001号瑞华核字【2018】48020002 号《控股股东及其他关联方资金占用情况汇总表的专项审核报告》及相关公告,银之杰最近三年不存在控股股东、实际控制人非经营性资金占用以及违规对外担保等情形。。 (二)上市公司及其控股股东、实际控制人、现任董事、监事、高级管理人员是否曾受到行政处罚、刑事处罚,是否曾被交易所采取监管措施、纪律处分或者被中国证监会派出机构采取行政监管措施,是否有正被司法机关立案侦查、被中国证监会立案调查或者被其他有权部门调查等情形 根据银之杰及其控股股东、实际控制人、现任董事、监事、高级管理人员出具的声明,并经本所律师查询上市公司公告、国家企业信用信息系统、证券期货市场失信记录查询平台、信用中国、中国裁判文书网等网站,本所律师认为,上市公司及其控股股东、实际控制人、现任董事、监事、高级管理人员最近三年未受到行政处罚、刑事处罚,未被交易所采取监管措施、纪律处分或者被中国证监会派出机构采取行政监管措施,不存在正被司法机关立案侦查、被中国证监会立案调查或者被其他有权部门调查等情形。 (三)法律顾问核查意见 经核查,本所律师认为,最近三年,上市公司不存在违规资金占用、违规对外担保等情形;最近三年,上市公司及其控股股东、实际控制人、现任董事、监事、高级管理人员未曾受到其他行政处罚、刑事处罚,未曾被交易所采取监管措施、纪律处分或被中国证监会派出机构采取行政监管措施,不存在正被司法机关立案侦查、被中国证监会立案调查或者被其他有权部门调查等情形。 (此页无正文,此页系《北京市中银律师事务所关于上市公司重大资产重组前发生业绩“变脸”或本次重组存在拟置出资产情形的专项核查意见》之签署页)负责人:________________ 刘广斌 经办律师:________________ ________________ 章彦 王庭 北京市中银律师事务所 年月日

  370) { gg_link.innerHTML =; } else { gg_link.innerHTML =; } linkNav_HB.appendChild(gg_link) } }

Copyright © 2014-2016 云顶集团 Power by DedeCms    苏ICP598732-0